Grundläggande principer och rättsliga grunder enligt GDPR (Artikel 5 & 6)
Översikt och bakgrund
Kort sammanfattning: Grunderna för laglig behandling av personuppgifter
För att förstå vad som krävs enligt GDPR behöver man först avgöra om personuppgifter överhuvudtaget får behandlas. Därefter kan man ta ställning till hur behandlingen ska gå till. Artiklarna 6, 9 och 5 bygger upp denna struktur.
(Startpunkten)
(Särskilda krav)
(Genomförandet)
1. Startpunkten: Får du ens behandla personuppgifterna? (Artikel 6)
Detta är din första kontrollstation. För att överhuvudtaget få hantera personuppgifter måste du ha en rättslig grund (t.ex. samtycke, avtal eller myndighetsutövning).
Saknas rättslig grund är behandlingen olaglig. Stanna här.
Finns det en rättslig grund? Fortsätt till nästa steg.
2. Är uppgifterna känsliga? (Artikel 9)
Nu tittar vi på vilken typ av data det gäller. Rör det sig om känsliga uppgifter (t.ex. hälsouppgifter, etnicitet eller politisk åsikt)?
Nej: Du kan hoppa direkt till steg 3.
Ja: Då räcker inte artikel 6. Du måste också använda dig av ett tillämpligt
undantag i artikel 9.2 för att få fortsätta.
3. Genomförandet: Hur ska vi sköta det? (Artikel 5)
När du vet att behandlingen är tillåten (enligt steg 1 och ev. steg 2) måste du följa "spelreglerna" när du behandlar personuppgifterna. Artikel 5 styr hur du hanterar datan i praktiken:
- Samlar du in för mycket data? (Uppgiftsminimering)
- Är du tydlig mot den registrerade? (Transparens)
- Har du rätt nivå av säkerhet? (Integritet)
- Följer du principen om ändamålsbegränsning?
Nedan går vi igenom dessa artiklar lite mer på djupet.
Rättsliga grunder för personuppgiftsbehandling
För att det ska vara tillåtet att behandla personuppgifter krävs det enligt artikel 6.1 i GDPR att en laglig grund är tillämplig för den specifika personuppgiftsbehandlingen. I artikeln listas sex olika grunder som kan tillämpas för att en personuppgiftsbehandling ska vara laglig. I detta avsnitt kommer vi att gå igenom de olika lagliga grunderna och vad som krävs för att de ska kunna tillämpas.
Samtycke – en ofta missförstådd och sällan lämplig rättslig grund
Samtycke är den rättsliga grund som omges av flest missuppfattningar. I allmänheten finns ofta en föreställning om att all personuppgiftsbehandling kräver samtycke, eller att frånvaron av samtycke innebär att behandlingen är otillåten. Så är det inte.
I själva verket är samtycke sällan en lämplig rättslig grund, särskilt för offentliga aktörer. Det beror på flera faktorer:
- Stränga krav ställs på samtyckets utformning: det ska vara frivilligt, specifikt, informerat och lämnas genom en otvetydig viljeyttring (artikel 4.11).
- Den registrerade ska få mycket tydlig information om vilken typ av uppgifter som behandlas, för vilka syften, hur länge och under vilka villkor.
- Samtycke kan återkallas när som helst, vilket innebär att behandlingen måste upphöra omedelbart vid återkallelse.
- Artiklarna 7–8 GDPR innehåller särskilda krav på hur samtycken ska dokumenteras, hanteras och prövas.
Utöver dessa krav innehåller GDPR särskilda regler om åldersgränser: barn under 16 år kan som huvudregel inte lämna giltigt samtycke. För så kallade informationssamhällets tjänster (t.ex. sociala medier) gäller en åldersgräns på 13 år.
Varför samtycke nästan aldrig fungerar i offentlig sektor
Det största problemet för offentliga aktörer är dock kravet på frivillighet. Ett samtycke anses inte vara frivilligt om det föreligger en betydande maktobalans mellan den registrerade och den personuppgiftsansvarige. Exempel:
- elev ↔ skolhuvudman
- patient ↔ vårdgivare
- omsorgstagare ↔ omsorgsgivare
- privatperson ↔ myndighet
- arbetstagare ↔ arbetsgivare
I dessa relationer anses den registrerade ha svårt att fritt kunna välja att inte samtycka, vilket innebär att samtycke i praktiken inte kan användas som rättslig grund. Därför är samtycke endast möjligt i mycket begränsade undantagsfall inom offentlig sektor, och bör aldrig användas när det finns en annan laglig grund som kan tillämpas.
Dessutom skapar samtycke betydande praktiska komplikationer: om samtycket återkallas måste behandlingen upphöra, och om exempelvis arkivlagstiftning gör det omöjligt att radera uppgifter kan verksamheten hamna i en rättslig konflikt.
Skriftligt samtycke rekommenderas alltid om samtycke ska användas, dels för att kunna bevisa att information har lämnats korrekt, dels för att säkerställa ordnade rutiner för lagring och möjlighet att snabbt upphöra med behandlingen.
Avtal som rättslig grund
En av de rättsliga grunderna i artikel 6.1 GDPR är avtal. Den kan användas när behandlingen av personuppgifter är nödvändig för att:
- fullgöra ett avtal där den registrerade är part, eller
- vidta åtgärder på den registrerades begäran innan avtalet ingås.
Det centrala är att den behandling som utförs ska vara direkt kopplad till de skyldigheter eller åtgärder som följer av avtalet.
Behandling av personuppgifter om tredje man
Det är viktigt att notera att avtalsgrunden inte ger rätt att behandla personuppgifter om andra personer än den som faktiskt är part i avtalet.
Om en kommun ingår ett avtal om fastighetsköp med ett bolag kan kommunen behöva behandla uppgifter om bolagets företrädare, exempelvis i samband med lagfart. Dessa personer är i praktiken involverade i avtalsrelationen, och behandlingen kan därför stödjas på avtalsgrunden.
Däremot kan kommunen inte behandla helt orelaterade personuppgifter – exempelvis om en privatperson som saknar koppling till avtalet – med hänvisning till avtalsgrunden. För att behandlingen ska vara laglig krävs att den berörda individen själv är avtalspart, eller att behandlingen är nödvändig för åtgärder inför att just den personen ska kunna ingå ett avtal.
Begränsad användning inom offentlig verksamhet
Inom offentlig sektor förekommer det relativt sällan att avtalsgrunden är den mest lämpliga eller ens tillämplig. Myndigheter ingår visserligen olika avtal, men det är ovanligt att dessa avtal avser direkt relation till enskilda privatpersoner på ett sätt som gör att avtalsgrunden kan användas som rättsligt stöd för personuppgiftsbehandling.
Grunden är betydligt vanligare inom privat sektor, där relationen mellan kund och företag regelmässigt bygger på avtal. Ett exempel är ett försäkringsavtal: när en privatperson tecknar hemförsäkring måste försäkringsbolaget behandla vissa personuppgifter för att kunna fullgöra sina avtalsenliga skyldigheter.
Exempel där avtalsgrunden kan förekomma i offentlig sektor
Det finns dock enstaka sammanhang där avtalsgrunden kan vara relevant även för offentliga arbetsgivare. Ett tydligt exempel är HR-hantering:
- behandling av personuppgifter som är nödvändig för att betala ut lön,
- uppgifter om anställningsvillkor,
- hantering av förmåner som följer av anställningsavtalet.
I dessa fall är den registrerade själv part i anställningsavtalet, vilket gör att avtalsgrunden kan vara tillämplig.
Sammanfattning
Avtalsgrunden:
- kräver att den registrerade själv är part i avtalet,
- får endast användas om behandlingen är absolut nödvändig för att fullgöra avtalet eller vidta åtgärder inför avtalsingående,
- är ovanlig i myndighetsutövning men förekommer i HR-sammanhang,
- är vanligt förekommande i privat sektor men sällan lämplig i offentlig.
Rättslig förpliktelse
När den personuppgiftsansvarige är skyldig att behandla personuppgifter för att uppfylla en bindande skyldighet i EU-rätt eller nationell lagstiftning. Det kan handla om såväl lagar som förordningar och föreskrifter.
För att rättslig förpliktelse ska vara tillämplig krävs att:
- en skyldighet att behandla uppgifterna är fastställd i lag, och
- ändamålet med behandlingen kan utläsas ur den aktuella regleringen.
Exempel: Socialtjänstens personuppgiftslagstiftning
Inom socialtjänsten finns särskilda bestämmelser om personuppgiftsbehandling, exempelvis i socialtjänstlagen och lagen om behandling av personuppgifter inom socialtjänsten (SoLPUL). Där anges uttömmande vilka ändamål socialtjänsten får behandla personuppgifter för. Dessa utgör då rättslig grund för behandlingen.
Exempel: Arbetsgivarens uppgiftsskyldigheter
I andra fall handlar det om skyldigheter som inte uttryckligen beskriver personuppgiftsbehandling, men där behandlingen ändå är nödvändig för att fullgöra den lagstadgade skyldigheten.
Arbetsgivare är enligt socialförsäkringsbalken skyldiga att, på begäran, lämna vissa uppgifter så att Försäkringskassan kan handlägga ärenden som rör t.ex. föräldrapenning.
Uppgifter till Skatteverket:
Arbetsgivaren har omfattande skyldigheter enligt skattelagstiftningen, exempelvis att lämna kontrolluppgifter och hantera arbetsgivaravgifter.
I dessa fall är det tydligt att behandlingen av personuppgifter är nödvändig för att uppfylla de skyldigheter som lagstiftningen föreskriver.
Exempel: Bokföringsskyldighet
Ett annat vanligt område är bokföring och redovisning. Kommuner omfattas av lagen om kommunal bokföring och redovisning, vilket innebär att vissa uppgifter måste bevaras under ett antal år – ofta sju år.
Fakturaunderlag och andra ekonomiska handlingar kan innehålla personuppgifter. Behandlingen och lagringen av dessa uppgifter är då nödvändig för att kommunen ska kunna uppfylla sin lagstadgade bokföringsskyldighet. Om Skatteverket begär in underlag måste kommunen ha möjlighet att tillhandahålla dem.
Ett vanligt rättsligt stöd inom stödverksamheter
Rättslig förpliktelse är en mycket vanlig rättslig grund inom kommunala stödverksamheter, såsom:
- HR, exempelvis behandling av uppgifter för löneutbetalning, rapportering eller arbetsmiljöansvar.
- Ekonomi, exempelvis bokföring, fakturahantering och rapportering till myndigheter.
Intressen av grundläggande betydelse ("vitala intressen")
En mycket ovanlig och i praktiken nästan aldrig använd rättslig grund. Kan bara åberopas i akuta nödsituationer, exempelvis när behandlingen är nödvändig för att skydda någons liv eller hälsa.
Uppgift av allmänt intresse eller myndighetsutövning
Den absolut mest centrala rättsliga grunden för kommunal verksamhet. Omfattar personuppgiftsbehandling som är:
- nödvendig för att utföra en uppgift av allmänt intresse, eller
- nödvändig som ett led i myndighetsutövning
Precis som vid rättslig förpliktelse krävs att uppgiften — och därmed ändamålet med behandlingen — har stöd i EU-rätt eller nationell lagstiftning. Det innebär att verksamheten måste kunna peka på lagstiftning som fastställer antingen ett uppdrag eller en skyldighet att behandla personuppgifter.
Exempel: uppgift av allmänt intresse
I vissa fall framgår ändamålet tydligt av lagstiftningen, exempelvis:
- Skollagen: skolans uppdrag att främja trygghet kan utgöra ett stöd för t.ex. kamerabevakning i skolmiljö, även om kamerabevakning inte anges uttryckligen.
- Kommunala verksamheter: kommunen har lagstadgade skyldigheter att driva bland annat skolverksamhet, vuxenutbildning, SFI, LSS, socialtjänst, avfallshantering, bygglov och tillsyn. Behandlingen av personuppgifter som krävs inom dessa verksamheter faller inom uppgift av allmänt intresse.
Uppgifter av allmänt intresse kan även omfatta frivilliga kommunala verksamheter – så länge de ligger inom ramen för den kommunala kompetensen. Exempel:
- näringslivssamverkan,
- vissa fritids- och arbetsmarknadsinsatser, som jobbtorget,
- drift av idrottsanläggningar och simhallar,
- biblioteksverksamhet.
Verksamheten behöver alltså inte vara uttryckligen reglerad som "obligatorisk" för att behandlingen ska omfattas av denna rättsliga grund. Det räcker att den är lagligen tillåten och ligger inom det kommunala uppdraget.
Privata aktörer kan också använda denna grund när de utför offentligt finansierade eller lagreglerade uppdrag, exempelvis inom skola, vård och omsorg.
Myndighetsutövning
Behandling av personuppgifter kan också stödjas på denna grund när den sker som ett led i myndighetsutövning. Det omfattar åtgärder där offentlig makt utövas mot enskild.
Typiska exempel:
- handläggning av ärenden enligt lag, såsom beslut om insatser enligt SoL eller LSS,
- skolans beslut och åtgärder som innebär myndighetsutövning,
- tillsyn enligt miljöbalken,
- tvångsomhändertaganden enligt LVU eller LVM,
- beslut om utlämnande av handlingar enligt OSL,
- utfärdande av parkeringstillstånd eller bygglov.
Även om den nuvarande förvaltningslagen inte längre definierar begreppet "myndighetsutövning" är det etablerade sättet att tolka begreppet att det avser beslut och åtgärder där myndigheten har rätt att bestämma ensidigt över enskildas rättigheter eller skyldigheter.
Invändningsrätt enligt artikel 21 GDPR
Personuppgifter som behandlas med stöd av uppgift av allmänt intresse eller myndighetsutövning omfattas av invändningsrätten. Om en invändning görs är myndigheten skyldig att göra en intresseavvägning och visa att det allmänna intresset väger tyngre än den enskildes intresse av skydd för sitt privatliv.
Berättigat intresse (Intresseavvägning)
Legal hänvisning: Artikel 6.1(f) i Dataskyddsförordningen (GDPR).
Introduktion
Den rättsliga grunden berättigat intresse skiljer sig från exempelvis samtycke eller avtal genom att den baseras på en bedömning snarare än en direkt interaktion med den registrerade. Grunden ger den personuppgiftsansvarige möjlighet att behandla personuppgifter om det finns ett legitimt syfte som väger tyngre än den enskildes rätt till integritet.
Det är en flexibel rättslig grund som täcker många vardagliga affärsprocesser, men den ställer samtidigt höga krav på den personuppgiftsansvarige att göra en korrekt och dokumenterad bedömning.
Intresseavvägningen (LIA)
För att säkerställa att grunden är tillämplig krävs en så kallad Legitimate Interest Assessment (LIA). Enligt praxis från EU-domstolen och riktlinjer från Europeiska dataskyddsstyrelsen (EDPB) ska denna bedömning genomföras i tre steg:
Är intresset berättigat? Det måste vara lagligt, tydligt definierat och verkligt (ej spekulativt). T.ex. direktmarknadsföring eller nätverkssäkerhet.
Är behandlingen nödvändig? Om samma resultat kan uppnås på ett mindre ingripande sätt (t.ex. anonymiserat) är kravet ej uppfyllt.
Väger intresset tyngre? Man väger verksamhetens intresse mot den registrerades förväntningar, uppgifternas art och konsekvenser.
Om den registrerades integritetsintresse väger tyngre, får behandlingen inte genomföras med stöd av denna grund.
Ett företag vill skicka erbjudanden via post till befintliga kunder.
- Syfte: Ökad försäljning (kommersiellt intresse).
- Nödvändighet: Postutskick kräver adressuppgifter.
- Avvägning: Kunden har nyligen handlat och kan rimligen förvänta sig erbjudanden. Intrånget anses lågt.
Slutsats: Berättigat intresse kan sannolikt tillämpas.
Dokumentationskravet
Enligt principen om ansvarsskyldighet (Artikel 5.2) måste den personuppgiftsansvarige kunna visa att en intresseavvägning har gjorts innan behandlingen påbörjades. En LIA bör därför alltid dokumenteras skriftligt. Dokumentationen fungerar som bevisbörda vid en eventuell tillsyn av Integritetsskyddsmyndigheten (IMY).
Den registrerades rätt att invända
När behandling sker med stöd av berättigat intresse aktiveras artikel 21 i GDPR, vilket ger den registrerade rätt att invända mot behandlingen.
- Vid direktmarknadsföring: Rätten att invända är absolut. Om den registrerade motsätter sig behandlingen måste den upphöra omedelbart, utan undantag.
- Vid övriga intressen: Den personuppgiftsansvarige måste upphöra med behandlingen såvida man inte kan påvisa tvingande berättigade skäl som väger tyngre än den registrerades intressen i det specifika fallet.
Känsliga personuppgifter (Artikel 9)
Till skillnad från vanliga personuppgifter är huvudregeln att behandling av särskilda kategorier är förbjuden. Det framgår direkt av artikel 9.1. För att behandlingen ska vara tillåten måste personuppgiftsbehandlingen omfattas av ett av undantagen istället.
De särskilt känsliga personuppgifterna omfattar uppgifter som avslöjar:
Dessa kategorier betraktas som särskilt känsliga oavsett hur de framkommer eller hur allvarliga de är i praktiken. GDPR gör ingen skillnad mellan en ”harmlös” känslig uppgift (t.ex. ”jag är förkyld”) och en mycket detaljerad medicinsk journalanteckning. Båda räknas kategoriskt som känsliga personuppgifter.
Att biometriska uppgifter numera är vanligt förekommande, t.ex. för att låsa upp en telefon med ansikts- eller fingeravtrycksidentifiering, förändrar inte deras status: de är alltid känsliga enligt GDPR.
Indirekta känsliga uppgifter
Känsliga personuppgifter omfattar inte endast uppgifter som direkt beskriver kategori 9.1, utan även uppgifter som indirekt avslöjar känsliga förhållanden. Detta har bekräftats i praxis från flera tillsynsärenden (IMY).
- Uppgift om att en person varit föremål för psykiatrisk tvångsvård är en indirekt hälsouppgift, även om diagnosen inte anges. Tvångsvården visar att personen haft en psykisk åkomma av viss allvarlighetsgrad.
- Att någon har en insats enligt LSS är indirekt en hälsouppgift. LSS-insatser kan endast beviljas vid vissa bestämda funktionsnedsättningar, och förekomsten av insatsen avslöjar därmed att individen har en sådan diagnos.
- Intyg, interna noteringar eller andra uppgifter som antyder ett medicinskt behov eller tillstånd.
Indirekt känsliga uppgifter ska behandlas exakt som direkta känsliga uppgifter.
Undantag från förbudet (Artikel 9.2)
I artikel 9.2 i GDPR finns ett antal undantag som gör det möjligt för personuppgiftsansvariga att behandla särskilda kategorier av personuppgifter. En viktig sak att påpeka är dock att det även krävs att den personuppgiftsansvarige har en laglig grund enligt artikel 6 i GDPR och att personuppgiftsbehandlingen följer de grundläggande principerna i artikel 5 i GDPR.
Samtycke
Samtycke är i teorin ett undantag, men i offentlig sektor är det i princip otillåtet att använda samtycke. Skälet är beroendeförhållandet mellan myndighet och individ: ett samtycke kan inte anses frivilligt.
Endast mycket begränsade undantag finns, t.ex. verksamheter inom AKF som inte bedriver myndighetsutövning.
Arbetsrättsliga skyldigheter
Arbetsgivare får behandla känsliga uppgifter när det krävs för att uppfylla skyldigheter enligt arbetsrätten, exempelvis vid hantering av facklig anslutning i samband med löne- och kollektivavtalsfrågor.
Social trygghet och socialt skydd
Exempelvis Försäkringskassan som måste behandla hälsouppgifter för att tillämpa socialförsäkringsbalken (SFB).
Rättsliga anspråk
Undantaget kan tillämpas vid rättsprocesser, både när organisationer försvarar sig och när de väcker talan.
Viktigt allmänt intresse
Detta är det mest relevanta undantaget för kommunal verksamhet. Förutsättningen är att behandlingen är fastställd i nationell lag, förordning, föreskrift eller kollektivavtal.
- Elevhälsa i skolan är reglerad i skollagen.
- Socialtjänst och LSS är reglerade i respektive lagstiftning.
- Myndighetsutövning kräver behandling av känsliga uppgifter.
Hälso- och sjukvård samt social omsorg
Social omsorg enligt SoL och LSS samt kommunal hälso- och sjukvård är tydliga exempel där behandling är direkt tillåten via artikel 9.2 h.
Arkiv- och forskningsändamål
Handlingar som omfattas av arkivlagens krav och forskning som följer nationella regler är också undantagna.
Extra skyddsvärda uppgifter
Mellan de strikt reglerade särskilda kategorierna av personuppgifter och de mer triviala sådana existerar en omfattande gråzon av information som i svensk rättstillämpning och praxis har kommit att benämnas som integritetskänsliga uppgifter eller extra skyddsvärda personuppgifter.
Begreppet "integritetskänsliga uppgifter" återfinns inte som en legaldefinition i GDPR:s artiklar på samma sätt som Känsliga personuppgifter i artikel 9. Istället är det ett begrepp som vuxit fram ur behovet att kategorisera data som faller utanför artikel 9 men som ändå utgör en betydande risk för den registrerade om de röjs eller missbrukas.
I svensk kontext, och i synnerhet genom IMY:s vägledning, har detta begrepp blivit centralt. Det rör sig om uppgifter där ett intrång i den personliga sfären kan leda till social stigmatisering, ekonomisk skada, identitetsstöld eller bedrägeri.
Det är viktigt att notera att medan behandlingen av känsliga personuppgifter (Art. 9) kräver ett undantag från förbud, kräver behandlingen av integritetskänsliga uppgifter "bara" en laglig grund enligt Artikel 6 (t.ex. avtal, rättslig förpliktelse, berättigat intresse). Men när behandlingen väl är laglig, stiger kraven på hur den utförs markant jämfört med mer harmlösa uppgifter.
Exempel på integritetskänsliga uppgifter
Personnummer på öppna nät
Personnummer får inte skickas via okrypterad e-post eller publiceras öppet online. Även om numret är offentligt hos Skatteverket skapas en hög integritetsrisk när det blir sökbart eller kan fångas upp av fel mottagare.
Ekonomisk information
Uppgifter om lön, skulder eller konton räknas inte som känsliga enligt artikel 9, men de är ändå mycket integritetskänsliga. Felaktig hantering, som att lönespecifikationer hamnar hos fel person eller skickas via osäkra system, bedöms som allvarliga incidenter eftersom de avslöjar detaljer om individens privata ekonomi.
Värderande och subjektiva uppgifter
Anteckningar från utvecklingssamtal, HR-bedömningar eller personlighetstester kan påverka en persons rykte, karriär och relationer på arbetsplatsen. Därför måste åtkomsten begränsas kraftigt och uppgifterna gallras så snart de inte längre behövs.
Uppgifter om lagöverträdelser (artikel 10)
Det gäller inte bara domar utan även misstankar, polisanmälningar och uppgifter i visselblåsarsystem. Endast myndigheter får normalt behandla dessa uppgifter. De kräver särskilt höga säkerhetsåtgärder eftersom utlämnande kan få mycket allvarliga konsekvenser för den enskilde.
Skyddade personuppgifter
För personer med skyddad identitet är fel hantering inte bara en integritetsrisk utan en direkt säkerhetsrisk. Information om deras adress eller personnummer måste hanteras med maximal restriktivitet.
Grundläggande principer enligt artikel 5 GDPR
I artikel 5.1 i GDPR räknas de grundläggande principerna för behandling av personuppgifter upp. Dessa utgör fundamentet i GDPR och ska alltid följas oavsett personuppgiftsbehandling. I det här avsnittet kommer vi att gå igenom de sex grundläggande principerna i artikel 5.1 i GDPR samt principen om ansvarsskyldighet som man hittar i anslutning till de grundläggande principerna.
2.1 Principen om laglighet, korrekthet och öppenhet
Denna princip består av tre delar:
Skyldighet att ha laglig grund (artikel 6.1)
Behandlingen ska vara rimlig och proportionerlig
Transparens gentemot den registrerade (information)
Behandlingen ska följa gällande lagstiftning, särskilt viktigt inom offentlig verksamhet där legalitetsprincipen står starkt. Behandlingen ska dessutom stå i proportion till nyttan den medför. Proportionalitetsbedömningen är central inom EU-rätten. Det integritetsintrång som en behandling kan innebära ska alltid vägas mot det behov och den nytta verksamheten har av behandlingen.
Förväntningar hos den registrerade
GDPR bygger i flera delar på vad en registrerad rimligen kan förvänta sig. Den bedömningen tar hänsyn till relationen mellan den registrerade och den personuppgiftsansvariga.
2.2 Principen om ändamålsbegränsning
Denna princip innebär att personuppgifter ska:
- Samlas in för särskilda, uttryckligt angivna och berättigade ändamål
- Inte vidarebehandlas på ett sätt som är oförenligt med de ursprungliga ändamålen
Innan behandlingen startar ska ändamålet vara fastställt, dokumenterat och tydligt formulerat.
Det finns lite krav på hur de här ändamålen ska vara formulerade. Ändamålet ska vara:
- konkreta – anges på en ganska detaljerad nivå,
- inte alltför generellt – "vi behandlar personuppgifter inom socialtjänsten" är för brett, det måste specificeras, exempelvis att vi handlägger de här ansökningarna för att utföra de här insatserna,
- kopplat till en rättslig grund i artikel 6 – ändamålet ska kunna hänföras till någon av de rättsliga grunderna i artikel 6, man måste ha en rättslig grund för just det ändamålet.
Undantag för vidarebehandling
GDPR tillåter uttryckligen vidarebehandling för:
- arkivändamål av allmänt intresse
- vetenskapliga och historiska forskningsändamål
- statistiska ändamål
Vid ändrade ändamål – artikel 6.4 (kompabilitetstest)
Om en verksamhet vill använda insamlade uppgifter för ett nytt ändamål finns det en möjlighet för den personuppgiftsansvarige enligt artikel 6.4 i GDPR att själv göra ett så kallat kompabilitetstest. Med detta menas att den personuppgiftsansvarige själv kan göra en bedömning av om de nya ändamålen är förenliga med ursprungsändamålen, och om så är fallet får personuppgifter behandlas för dessa ändamål.
Det som ska beaktas i denna bedömning är:
- kopplingen mellan det ursprungliga och det nya syftet,
- sammanhanget för insamlingen av personuppgifter och förhållandet mellan de registrerade och den personuppgiftsansvarige,
- vilken typ av uppgifter det gäller, särskilt om behandlingen omfattar särskilda kategorier av personuppgifter eller brottsuppgifter,
- vilka konsekvenser det kan få för den registrerade, om användningen kan uppfattas som stötande eller oväntad,
- vilka skyddsåtgärder som vidtagits, till exempel kryptering eller pseudonymisering.
Det är vanligt att organisationer missar denna prövning när behov uppstår av att återanvända uppgifter för exempelvis trygghetsarbete eller analys.
2.3 Principen om uppgiftsminimering
Enligt denna princip ska personuppgifterna vara relevanta och nödvändiga och ej för omfattande i förhållande till det ändamål för vilka de behandlas.
Det betyder att organisationen bara får samla in och behandla den information som är nödvändig för syftet – inte mer. Det är alltså inte tillåtet att samla in så kallade "bra att ha"-uppgifter enbart för att de eventuellt kan vara användbara i framtiden.
- Personnummer
- Adress
- Folkbokföringsuppgifter
- Etnicitet
- Civilstånd
- Bokpreferenser
Myndighetsutredningar
I vissa utredningar, t.ex. inom socialtjänsten, kan det finnas behov att förstå en individs helhetssituation. Då kan även vissa uppgifter som inte är direkt nödvändiga för beslutet ändå vara relevanta i utredningsarbetet. Detta är tillåtet – men gränsen är att insamlingen måste kunna motiveras av ändamålet.
Vid en ansökan om ledsagarservice enligt LSS är det inte relevant att kartlägga en persons ekonomi – de uppgifterna är inte nödvändiga för den insatsen.
2.4 Principen om riktighet
Principen om riktighet innebär att personuppgifter ska vara korrekta och aktuella. Den personuppgiftsansvarige ska vidta alla rimliga åtgärder för att rätta eller radera personuppgifter som är felaktiga i förhållande till ändamålet med behandlingen.
Denna princip kopplar nära till de registrerades rättigheter, särskilt rätten till rättelse och radering, vilka behandlas mer detaljerat i ett senare avsnitt. Det är viktigt att notera att dessa rättigheter kan vara begränsade i offentlig verksamhet där andra lagar styr hur upprättade handlingar får ändras.
Särskilda regler vid upprättade handlingar
Särskilda regler vid upprättade handlingar
I många av kommunens verksamheter omfattas handlingar av offentlighetsprincipen och arkivlagstiftningen, vilket innebär att:
- en felaktig uppgift inte alltid får ändras eller raderas,
- men den registrerade kan ha rätt att få en anteckning införd om att personen anser uppgiften vara felaktig.
Exempel på speciallagstiftning där denna rätt finns är patientdatalagen och lagen om behandling av personuppgifter inom socialtjänsten.
2.5 Principen om lagringsminimering
Principen om lagringsminimering innebär att personuppgifter inte får förvaras längre än nödvändigt med hänsyn till ändamålet med behandlingen.
Denna princip är nära kopplad till:
- ändamålsbegränsning,
- uppgiftsminimering,
- riktighet,
- gallringsskyldigheterna enligt arkivlagen och kommunens dokument- och informationshanteringsplaner (DIPPen).
Undantag
Undantag som tillåter fortsatt behandling för:
- arkivändamål
- vetenskapliga eller historiska forskningsändamål
- statistiska ändamål
Tekniska möjligheter till gallring
När lagringsminimering brister i praktiken
Ett exempel som nämns är incidenten i HR-systemet Adato, där personuppgifter inte gallrats i enlighet med DIPPen. Detta utgör ett brott mot principen om lagringsminimering eftersom lagringen fortsatte längre än vad som var nödvändigt och tillåtet.
Tekniska möjligheter till gallring
En återkommande praktisk utmaning är äldre system som saknar teknisk funktionalitet för automatisk eller manuell gallring. För att GDPR ska kunna efterlevas måste kommunen säkerställa att:
- systemen har funktioner för gallring,
- gallringsregler kan implementeras,
- det finns möjlighet att radera uppgifter när DIPPen kräver det.
Vid upphandling av nya system är det därför nödvändigt att ställa krav på teknisk stöd för gallring och bevarande.
2.6 Principen om integritet och konfidentialitet
Denna princip innebär att personuppgifter ska behandlas med lämplig säkerhet, vilket omfattar skydd mot:
- obehörig åtkomst,
- otillåten behandling,
- oavsiktlig eller olaglig förstörelse,
- förlust eller skada.
Principen kopplar direkt till artikel 32 om säkerhetsåtgärder, och till kommunens arbete med informationsklassning. Personuppgifterna ska skyddas med så väl tekniska som organisatoriska hjälpmedel.
Vad innebär "lämplig säkerhet"?
Bedömningen beror på:
- vilken typ av personuppgifter som behandlas,
- hur integritetskänsliga de är,
- i vilken kontext de används,
- vilka risker behandlingen innebär för den registrerade.
Känsliga personuppgifter kräver alltid starkare skyddsåtgärder än uppgifter av mer generell karaktär.
Organisatoriska säkerhetsåtgärder
Generellt ställs höga krav på att verksamheter ska vidta både organisatoriska och tekniska säkerhetsåtgärder för att skydda de personuppgifter som behandlas.
Med organisatoriska säkerhetsåtgärder avses sådant som rör hur verksamheten internt organiserar, styr och kontrollerar hanteringen av personuppgifter. Detta kan till exempel omfatta:
- tydliga rutiner och arbetssätt,
- behörighetsstyrning och rollfördelning,
- utbildning och medvetandegörande för personal,
- styrdokument med krav på efterlevnad,
- loggkontroller för att säkerställa att ingen tar del av uppgifter utan behörighet.
Tekniska säkerhetsåtgärder
Tekniska säkerhetsåtgärder varierar beroende på var och hur personuppgiftsbehandlingen sker, men syftar alltid till att skydda uppgifterna mot obehörig åtkomst, förlust eller manipulation.
Ofta hänger organisatoriska och tekniska åtgärder samman. Ett exempel är behörigheter: den organisatoriska åtgärden består i att fastställa vilka roller som får tillgång till vilka uppgifter, medan den tekniska åtgärden innebär att dessa behörigheter faktiskt konfigureras i systemen. Genom kombinationen av organisatoriska styrdokument och tekniska kontroller kan verksamheten säkerställa att personal endast hanterar de uppgifter de är behöriga att hantera och att otillåten åtkomst upptäcks och förebyggs.
Det finns många typer av åtgärder inom båda kategorierna, och tillsammans utgör de grunden för ett effektivt skydd av personuppgifter.
- kryptering,
- brandväggar,
- flerfaktorsautentisering,
- tekniskt implementerad behörighetsstyrning,
- loggning och övervakning,
- säkerhetskopiering och återställningsrutiner.
Organisatoriska och tekniska åtgärder måste alltid ses tillsammans – det ena utan det andra är aldrig tillräckligt.
2.7 Principen om ansvarsskyldighet
Den sista principen innebär att den personuppgiftsansvarige har bevisbördan. Det räcker inte att följa GDPR – verksamheten måste också kunna visa hur den följer regelverket.
Detta innebär bland annat krav på:
- dokumentation,
- rutiner,
- kontroller,
- uppföljning,
- bevis på att säkerhetsåtgärder och krav i pub-avtal (biträdesavtal) har uppfyllts.
Vid en tillsyn ska kommunen exempelvis kunna visa vilka krav som ställdes vid upphandling, hur avtalet följdes upp, vilka säkerhetsåtgärder som vidtagits och hur incidenter hanterats.
Principen hänger ihop med artikel 24, som tydliggör de personuppgiftsansvarigas skyldigheter.
Statistik, arkiv och anonymisering
Klargörande om statistik
När det gäller statistik är det viktigt att förstå att inte all sammanställning av personuppgifter automatiskt räknas som statistik i dataskyddsrättslig mening. Det är alltså inte så att varje aggregering av uppgifter i exempelvis Excel per automatik omfattas av reglerna om behandling för statistiska ändamål och därmed skulle vara "tillåten".
Bestämmelserna om behandling för statistiska ändamål finns i artikel 89 GDPR, och de förutsätter att den statistiska behandlingen är förenlig med nationell rätt. Det innebär att det måste finnas stöd i lag eller annan författning för att den aktuella statistikhanteringen ska få ske inom ramen för det statistiska undantaget.
Det statistiska ändamålet befriar inte verksamheten från att följa GDPR:s grundläggande principer.
Statistiska ändamål i GDPR regleras i artikel 89 och kräver:
- särskilda skyddsåtgärder,
- att behandlingen är förenlig med nationell lagstiftning,
- att användningen inte strider mot övriga integritetsskyldigheter.
Det är alltså inte tillåtet att använda personuppgifter för statistik hur som helst bara för att de sammanställs i aggregerad form.
Arkivändamål och statistiska ändamål – inte "frikort" från GDPR
Även när personuppgifter behandlas för arkivändamål eller statistiska ändamål måste GDPR:s grundläggande principer följas. Undantagen i GDPR innebär inte att verksamheten kan bortse från reglerna – de innebär bara att viss vidarebehandling kan vara tillåten, förutsatt att den:
- har stöd i nationell lagstiftning, och
- fortfarande sker i enlighet med principerna om bl.a. ändamålsbegränsning, uppgiftsminimering och lagringsminimering.
Arkivändamål och arkivlagen
Inom offentlig verksamhet är arkivhanteringen reglerad i bland annat:
- arkivlagen,
- speciallagstiftning (t.ex. socialtjänstlagstiftning),
- kommunens dokument- och informationshanteringsplaner (DIPPen).
När en myndighet bedriver myndighetsutövning finns ofta en uttrycklig skyldighet att bevara vissa handlingar för framtiden. Det innebär att:
- man inte får gallra vissa uppgifter,
- och att arkivering då är ett rättsligt reglerat ändamål.
Arkivändamål i GDPR är därför inte något verksamheten "hittar på", utan ska vila på tydligt lagstöd.
Statistiska ändamål – kräver också rättslig grund
På motsvarande sätt gäller för statistik att:
- det normalt ska finnas någon lag eller annan författning som ålägger verksamheten att ta fram eller rapportera statistiken, eller
- att statistikföringen i vart fall är tydligt inbyggd i ändamålet med behandlingen från början.
Det är inte tillåtet att:
- skapa egna Excel-listor med statistik på eget initiativ,
- hävda att "det här är bara statistik"
- och därmed anse sig undantagen från t.ex. uppgiftsminimering eller lagringsminimering.
Statistik måste alltså bedömas utifrån:
- vilket syfte den har,
- vilket rättsligt stöd som finns,
- och vilka personuppgifter som faktiskt behandlas.
Anonymisering och pseudonymisering
Äkta anonymisering
- Fullt anonymiserade uppgifter omfattas inte av GDPR.
- Det förutsätter att det inte finns någon rimlig möjlighet att återkoppla uppgifterna till en fysisk person – inte ens med hjälp av tilläggsinformation.
Om bygglovsärenden sammanställs till statistik där alla identifierande detaljer är borttagna och ingen koppling till individer kan göras, kan resultatet vara äkta anonymt.
Pseudonymisering – fortfarande personuppgifter
I många fall är det som kallas "anonymt" i praktiken bara:
- pseudonymiserade uppgifter, där identiteten fortfarande kan återställas med hjälp av en kodnyckel eller andra tilläggsuppgifter.
I sådana fall gäller:
- GDPR är fortfarande fullt ut tillämpligt,
- de grundläggande principerna ska följas,
- säkerhetskraven är desamma som för andra personuppgifter.
Små grupper – svårt att anonymisera
Det kan vara särskilt svårt att anonymisera statistik när:
- antalet personer är mycket litet,
- t.ex. om endast fem personer i Solna får en viss typ av insats.
Då går det lätt att indirekt identifiera individerna, vilket innebär att:
- uppgifterna i praktiken inte är anonyma,
- och att GDPR därför fortfarande gäller.
2.10 Exempel: socialförvaltningens arkivering av vissa personakter
Ett konkret exempel är socialförvaltningens hantering av personakter.
Ordinarie gallringsfrist
Som huvudregel gäller:
- Gallring sker fem år efter den senaste anteckningen i personakten.
- När femårsfristen löpt ut ska uppgifterna gallras, om inte särskilda undantag gäller.
Undantag – särskilda födelsedatum och vissa insatser
Det finns dock undantag där uppgifter ska bevaras permanent, bland annat:
- Personer födda den 5:e, 15:e eller 25:e i månaden – då ska akterna bevaras för arkivändamål och inte gallras.
- Vissa boendeinsatser för barn, exempelvis:
- bostad med särskild service för barn enligt LSS,
- boendeinsatser för barn som varit omhändertagna enligt LVU.
I dessa fall:
- finns ingen gallringsfrist,
- uppgifterna ska arkiveras för all framtid,
- och syftet är bland annat att säkerställa underlag för framtida forskning och andra samhälleliga behov.
2.11 Nationell statistik, uppföljning och exempel som Kolada
Många verksamheter inom kommun och region har skyldighet att:
- följa upp resultat,
- rapportera statistik till nationella aktörer,
- ta fram underlag till årsredovisningar, kvalitetsuppföljningar m.m.
- Statistik över hur många som fått godkända betyg inom vuxenutbildning eller SFI.
- Uppgifter som rapporteras till nationella system, till exempel Kolada (SKR:s databas för kommun- och regionstatistik).
Här gäller:
- Det är troligen så att det finns lagstöd eller annan normgivning bakom den statistiken.
- Kommunen har ofta en uttrycklig skyldighet att följa upp och rapportera vissa data.
- Det är inte kommunen själv som "hittat på" att skicka statistik till Kolada.
Samtidigt måste man alltid fråga sig:
- Vad är ändamålet med statistiken?
- Varifrån kommer skyldigheten – är det Skolverket, SKR eller annan myndighet?
- Finns det ett tydligt rättsligt stöd?
Statistik kan alltså vara helt förenlig med GDPR – men det förutsätter att den är korrekt inordnad i ändamål, rättslig grund och övriga principer.
2.14 Tillsynsexempel: SKR:s nationella väntetidsdatabas
Ett uppmärksammat exempel är tillsynsärendet mot SKR gällande den nationella väntetidsdatabasen:
- SKR hade under lång tid haft en databas med väntetidsuppgifter som alla kommuner och regioner använde.
- Det fanns förarbeten som antydde att SKR skulle ha denna uppgift.
- Men det saknades uttryckligt stöd i lag eller annan författning.
Integritetsskyddsmyndigheten fann att:
- behandlingen stred mot GDPR,
- men att situationen var speciell,
- och SKR fick ingen sanktionsavgift.
I stället:
- konstaterades att uppgiften var viktig men att regeringen inte hade gjort sin del och gett tillräckligt lagstöd,
- SKR fick en tidsfrist att upphöra med behandlingen om inte lagstiftaren under tiden skapade stöd i lag.
SKR har överklagat beslutet. Fallet illustrerar att:
2.15 Intern statistik och välfärdsbrottslighet – särskilt känsligt område
Det finns ett stort intresse i kommuner att:
- följa upp verksamheten,
- analysera välfärdsbrottslighet,
- arbeta mer systematiskt med kontroll och uppföljning.
Här blir frågorna juridiskt mer komplicerade, särskilt när:
- det handlar om uppgifter om lagöverträdelser,
- eller misstankar om brott kopplade till välfärdssystemet.
Då måste man särskilt noggrant överväga:
- Behöver vi personuppgifter, eller kan vi arbeta med aggregerat/anonymiserat underlag?
- Finns det ett tydligt lagstöd för denna typ av personuppgiftsbehandling?
- Vilka risker uppstår för de registrerade?